Общество с ограниченной ответственностью – это юридическое лицо, в котором может быть несколько органов управления, например, совет директоров, правление, дирекция. Но даже в самой простой корпоративной структуре обязательно есть единоличный исполнительный орган организации. Это руководитель общества, должность которого может называться «директор», «генеральный директор», «президент», «управляющий» и др.
Расскажем, как назначить ЕИО, какие полномочия у него есть, и какую ответственность он несёт.
Порядок назначения ЕИО
Высшим органом управления в ООО является общее собрание участников либо единственный участник. Как правило, именно собственники компании и назначают руководителя. Однако в некоторых случаях этим занимается совет директоров – наблюдательный орган общества.
Первый раз директора назначают ещё при учреждении ООО, потому что его данные вносят в регистрационную форму Р11001. Позже, в процессе деятельности, перед назначением нового руководителя надо уволить прежнего руководителя.
Обратите внимание: если единоличный исполнительный орган организации избирается в действующем ООО, достаточно простого большинства голосов участников (при условии, что устав не предполагает другого соотношения). Но в протоколе об учреждении общества все вопросы должны быть приняты единогласно.
Кратко порядок оформления нового руководителя выглядит так.
- Проверка предложенной кандидатуры на возможную дисквалификацию.
- Подготовка и проведение общего собрания участников с оформлением протокола, в котором надо проголосовать за увольнение прежнего директора и назначение нового.
- Составление заявления о смене руководителя по форме Р13014 (его необходимо заверить у нотариуса или подписать ЭЦП).
- Подача документов в ИФНС для регистрации сведений о новом директоре.
- Подписание трудового договора.
- Получение листа записи ЕГРЮЛ о внесении изменений.
Срок полномочий директора указывается в уставе. Обычно на этот же срок заключается и трудовой договор с ним. Управлять без оформления в штат может только единственный учредитель компании.
Трудовой договор с руководителем от имени ООО подписывает председатель общего собрания участников, где был избран директор, либо участник, уполномоченный на это решением собрания.
Важно: хотя расшифровка ЕИО означает «единоличный исполнительный орган организации», это не предполагает, что руководитель в ООО должен быть единственным. Если в компании большая управленческая нагрузка, можно назначить несколько директоров.
Полномочия единоличного исполнительного органа
В соответствии со статьей 32 закона «Об ООО» единоличный исполнительный орган организации осуществляет её текущую деятельность. Но что конкретно имеется в виду под этой деятельностью, закон не определяет.
Некоторые функции руководителя перечислены в статье 40, в частности, представление юридического лица без доверенности, назначение и увольнение работников. Кроме того, по закону директор выполняет важные функции по созыву и проведению общих собраний участников. Однако основные полномочия ЕИО устанавливает устав, трудовой договор, должностная инструкция, внутренние документы общества.
Что касается объёма полномочий, то в теории сюда можно отнести всё, что не является исключительной компетенцией других органов управления. Так, в соответствии со статьей 33 закона «Об ООО», только общее собрание участников вправе изменять устав, утверждать годовую бухгалтерскую отчётность, распределять чистую прибыль, принимать решение о ликвидации или реорганизации компании.
На практике существует большой диапазон полномочий директора – от независимого управления обществом до полностью номинального (фиктивного) статуса. Дело в том, что собственники могут существенно ограничить полномочия ЕИО, сведя его роль к минимуму. Например, в некоторых ООО сделки даже свыше 10 тысяч рублей требуют согласия участников. Или оформляется генеральная доверенность на человека, который фактически управляет деятельностью юридического лица.
Безусловно, такая ситуация говорит о подмене реального руководителя подставным директором. А это запрещено законами, и влечёт за собой гражданско-правовую, административную и уголовную ответственность.
Читайте также: Все подробности о рисках назначения номинального директора
Если же говорить про адекватное ведение бизнеса, то собственникам и руководителю необходимо найти баланс между самостоятельностью ЕИО и его ответственностью за результат.
Ответственность ЕИО
Общество с ограниченной ответственностью иногда воспринимается собственниками, как достаточно безопасная правовая форма бизнеса. Действительно, учредители ООО не несут ответственности по обязательствам своей компании, за исключением стоимости доли в уставном капитале.
Однако наряду с ограниченной ответственностью самого общества существует субсидиарная, то есть дополнительная ответственность лиц, виновных в неплатёжеспособности организации. Привлекаться к субсидиарной ответственности могут не только учредители, но и исполнительный орган ООО, и даже лица, формально не связанные с компанией.
Конечно, директор, если он не номинальный, должен понимать последствия своих действий или бездействия. При этом необходимо учесть, что иногда руководитель вынужден действовать под давлением собственников, беря на себя все риски. Однако даже если исполнительный орган ООО просто исполнял указания участников, личная ответственность с него не снимается. Решать, как распределять убытки и долги перед государством и кредиторами, будет суд.
Но даже если риск возможной субсидиарной ответственности ЕИО полностью исключён, нельзя забывать о других видах ответственности. Ведь директор – это главное должностное лицо компании, на которого распространяется множество статей КоАП РФ. Это штрафы за нарушение лицензионных требований, срывы сроков сдачи отчётности, неприменение ККТ, несоблюдение санитарных правил и многое другое.
На руководителя также возлагается обязанность по контролю деятельности работников, обеспечению им безопасных условий труда, своевременной выплаты заработной платы. Здесь ответственность может дойти до уголовной, как и за уклонение от уплаты налогов.
Наконец, единоличный исполнительный орган несёт гражданско-правовую ответственность перед владельцами ООО. Если будет доказано, что он причинил компании реальный ущерб, его придется возмещать в полном объеме. Более того, директора могут обязать выплатить упущенную выгоду.
При доказанности вины ЕИО может быть дисквалифицирован на срок от 6 месяцев до 3 лет, в течение которого он не вправе занимать руководящие должности. А если найдётся организация, которая наймёт такого дисквалифицированного директора, то она получит штраф в 100 000 рублей.
Таким образом, единоличный исполнительный орган – это не просто наёмный работник, действующий под контролем участников ООО. ЕИО должен самостоятельно оценивать законность своих действий и их возможные последствия.
Бесплатная консультация по регистрации ООО или ИП
Если у вас остались вопросы по регистрации ООО или ИП, оставьте заявку на бесплатную консультацию по регистрации бизнеса. В рабочее время вам перезвонят специалисты из вашего региона и подробно ответят на вопросы с учётом региональной специфики.
Мы в соцсетях: Телеграм, ВКонтакте, Дзен — анонсы статей, новости по регистрации и ведению бизнеса
В зависимости от потребностей бизнеса предприниматель меняет кадровый состав предприятия. Число сотрудников, которые требуются для успешной работы компании, определяют с помощью подсчета штатной численности. Как рассчитать и где применить этот параметр, рассмотрим далее.
Немного терминологии
На практике используется шесть видов численности работников, которые отличаются методами исчисления и способами отражения в отчетности:
- нормативная — устанавливается трудовыми нормами и объемом работ к выполнению (идеальное значение);
- плановая — зависит от вида деятельности, размера предприятия, объема производства, наличия вакантных рабочих мест и других факторов (реалистичнее нормативной — определяется по данным конкретного предприятия);
- среднесписочная — среднее число сотрудников организации за отчетный период, не считая внешних совместителей и тех, кто работает по договорам подряда;
- фактическая — величина работников предприятия на определенную дату;
- штатная — сотрудники, которых руководитель утвердил в штатном расписании компании (без учета сезонных работников);
- явочная — персонал организации, находящийся на рабочем месте.
Понятие штатной численности не закреплено законом. Оно используется в кадровом деле и означает сотрудников нужной специальности и квалификации, которые обеспечивают предприятию успешную работу и выполнение планов.
Штат организации: цели и нормативы расчета
Штатную численность рассчитывают для оптимизации кадрового состава предприятия и затрат на оплату труда. В процессе расчета уточняется время, которое потребуется сотруднику для выполнения работы определенной сложности, и число сотрудников, необходимое для работы предприятия.
Для расчета используют данные, разработанные научно-исследовательскими институтами. Отраслевые стандарты рассчитываются в основном для крупных предприятий и включают типовые объемы и сложность работ. Мелким организациям придется самостоятельно делать расчеты с учетом масштабов и специфики деятельности.
Методики расчета штатной численности
На государственных предприятиях необходимое число сотрудников определяется и контролируется в обязательном порядке. Поэтому большинство методик расчета разработано для компаний госсектора. Так, в утвержденных Росздравом «Рекомендациях по определению штатной численности работников бюджетных организаций на основе нормативов по труду» перечислены методики, основанные на следующих нормах:
- времени работы — рабочее время, которое требуется сотрудникам для выполнения определенной работы;
- нагрузки — объем работ, который должен выполнить работник или группа за рабочее время;
- времени обслуживания — рабочие места, которые должен обслужить специалист за рабочее время;
- численности — число работников, которых может организовать один менеджер.
Согласно Рекомендациям, предельная величина персонала бюджетного учреждения рассчитывается по формуле:
| Штатная численность | = | Общие затраты времени за год (ч) | / | Норма рабочего времени каждого сотрудника за год (ч) | × | Коэффициент неявок по болезни, отпуску и т.п. |
Рекомендации приведены для бюджетных предприятий, но норматив применяется и коммерческими компаниями.
Как рассчитать штатную численность работников
Одна из формул расчета штатной величины основана на сопоставлении выручки с рабочим временем:
Н = Ов ÷ (Фрв × Впл × Квн)
где Ов — плановый объем работ или выручки;
Фрв — планируемый фонд рабочего времени в часах (при 40-часовой рабочей неделе фонд времени в среднем составляет 2004 часа в год, 167 часов в месяц);
Впл — плановая выработка на одного работника;
Квн — плановый коэффициент выполнения нормы.
Пример. Персонал отдела продаж состоит из 15 человек. Руководство хочет просчитать, можно ли сократить подразделение. Чтобы определить штатную численность, кадровик использовал формулу Н = Ов ÷ (Фрв × Впл × Квн).
Плановый показатель Ов объема продаж на июнь — декабрь 2021 года — 58 000 000 рублей. Фонд рабочего времени (Фвр) за этот период — 1 047 часов. Плановая выработка на одного работника равна 755 000 рублей/мес. Фактическая выработка за июль — декабрь 2020 года — 644 373 рублей/мес. Плановый коэффициент выполнения нормы (Квн) рассчитан как отношение: 755 000 / 644 373 = 1,17. Плановая выработка в час на одного сотрудника составит 4 327 рублей/час (755 000 / 1 047 × 6 мес.). Подставив величины в формулу, кадровик получил результат: 58 000 000 / (1 047 × 4 327 × 1,17) = 10,94 — округляем до 11 человек. Следовательно, на первый взгляд, в отделе продаж избыток персонала.
Эта формула не учитывает условия работы, специфику деятельности предприятия и человеческий фактор (люди — не роботы, они болеют, уходят в отпуск и т.п.).
.png)
Определение кадрового состава с учетом человеческого фактора
Расчет штатной численности работников проводится на основе норматива — идеальной ситуации, в которой все сотрудники присутствуют на рабочих местах. Нормативная величина не учитывает, что работники уходят в отпуск, болеют и т.п. Для поправки расчета применяется коэффициент невыхода (Кн) на работу, который определяется путем точного учета явок и неявок персонала от фонда рабочего времени:
Кн = 1 + Дн
где Кн — планируемый коэффициент невыхода персонала на работу;
Дн — доля «не работы» в фонде рабочего времени — процент планируемых невыходов / 100.
С учетом этого коэффициента формула расчета штатной величины примет вид Шч = Н × Кн. Эта формула позволяет определить оптимальное число сотрудников и не перерасходовать фонд зарплаты.
Пример. Сотрудник кадровой службы определил, что нормативная численность отдела продаж — 10,9 человек. Для уточнения величины он рассчитал коэффициент невыходов (Кн) на период июль — декабрь 2021 года.
В расчет принимается 35 нерабочих дней при 40-часовой рабочей неделе, из которых 14 приходится на оплачиваемый отпуск, 14 — норма по больничному, 7 — без сохранения зарплаты по ТК РФ. Это составляет 280 часов (35 × 8).
Доля «не работы» (Дн) равна отношению: 280 (невыходы) / 1 047 (фонд рабочего времени). Результат — 0,27. Коэффициент невыхода за июль-декбрь 2021 года: 1+0,27=1,27. Оптимальное число работников составит 10,9 × 1,27 = 13,8 или 14 человек. Следовательно, отдел продаж можно сократить на 1 сотрудника.
Структура и штат организации: взаимосвязь
Структура и штат организации — понятия сопоставимые. Структурные особенности предприятия влияют на кадровый состав и должны учитываться при подсчете штатной численности. Для этого определяется отношение руководящих работников к рядовым сотрудникам:
- какую часть персонала обслуживает один юрист, бухгалтер, экономист;
- сколько на предприятии производственных и обслуживающих подразделений;
- какое количество подчиненных у каждого руководителя подразделения.
С 1930-х в кадровом деле используют нормативы, которые разработал французский ученый В. Грейкунас. Согласно этим нормативам на руководителя высшего уровня приходится 3-5 рядовых работников, среднего уровня — 7-9.
Важно! Нормативы — ориентировочные величины, которые отражают средние показатели по отрасли. Поэтому оптимальная штатная численность рассчитывается на каждом предприятии индивидуально.
У вас малое предприятие с сотрудниками? Ведите кадровый учет, легко начисляйте зарплату и сдавайте через интернет отчеты по сотрудникам в сервисе Контур.Бухгалтерия. Сервис автоматизирует большинство рутинных операций, избавляет от авралов, экономит ваше время и деньги. Также в сервисе — бухгалтерский и налоговый учет, подготовка, проверка и отправка отчетности, сверки с контролирующими органами, консультации экспертов, нормативно-правовая база.
Попробовать бесплатно
Путеводитель по корпоративным спорам. Вопросы толкования и применения ст. 40
1. Единоличный исполнительный орган общества (генеральный директор, президент и другие) избирается общим собранием участников общества на срок, определенный уставом общества, если уставом общества решение этих вопросов не отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества. Единоличный исполнительный орган общества может быть избран также не из числа его участников.
Договор между обществом и лицом, осуществляющим функции единоличного исполнительного органа общества, подписывается от имени общества лицом, председательствовавшим на общем собрании участников общества, на котором избрано лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа общества, или участником общества, уполномоченным решением общего собрания участников общества, либо, если решение этих вопросов отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества, председателем совета директоров (наблюдательного совета) общества или лицом, уполномоченным решением совета директоров (наблюдательного совета) общества.
(п. 1 в ред. Федерального закона от 30.12.2008 N 312-ФЗ)
(см. текст в предыдущей редакции)
2. В качестве единоличного исполнительного органа общества может выступать только физическое лицо, за исключением случая, предусмотренного статьей 42 настоящего Федерального закона.
3. Единоличный исполнительный орган общества:
1) без доверенности действует от имени общества, в том числе представляет его интересы и совершает сделки;
2) выдает доверенности на право представительства от имени общества, в том числе доверенности с правом передоверия;
3) издает приказы о назначении на должности работников общества, об их переводе и увольнении, применяет меры поощрения и налагает дисциплинарные взыскания;
4) осуществляет иные полномочия, не отнесенные настоящим Федеральным законом или уставом общества к компетенции общего собрания участников общества, совета директоров (наблюдательного совета) общества и коллегиального исполнительного органа общества.
3.1. Уставом общества может быть предусмотрена необходимость получения согласия совета директоров (наблюдательного совета) общества или общего собрания участников общества на совершение определенных сделок. При отсутствии такого согласия или последующего одобрения соответствующей сделки она может быть оспорена лицами, указанными в абзаце первом пункта 4 статьи 46 настоящего Федерального закона, в порядке и по основаниям, которые установлены пунктом 1 статьи 174 Гражданского кодекса Российской Федерации.
(п. 3.1 введен Федеральным законом от 03.07.2016 N 343-ФЗ)
4. Порядок деятельности единоличного исполнительного органа общества и принятия им решений устанавливается уставом общества, внутренними документами общества, а также договором, заключенным между обществом и лицом, осуществляющим функции его единоличного исполнительного органа.
Можно ли открыть ООО, быть учредителем и генеральным директором в одном лице, но не оформлять саму себя на работу? Как это происходит на практике? И какие есть плюсы и минусы, если возможны оба варианта?
В целом можно. Но это тот случай, когда однозначных норм нет: мнения ведомств различаются, хотя какие-либо запреты в законе не установлены.
Единственный учредитель ООО может оформить себя директором, платить страховые взносы и подавать за себя отчетность. Также он вправе не оформлять трудовой договор с компанией и законно руководить ею. Но второй вариант более рискованный: контролирующие органы могут решить, что компания не соблюдает трудовое законодательство, и оштрафовать ее.
Расскажу про оба варианта и их плюсы и минусы.
Почему можно не оформлять участника ООО в штат
По закону руководитель ООО — это единоличный исполнительный орган. Он может решать любые вопросы по деятельности компании и подписывать договоры без документов, которые подтверждают его полномочия.
Нормы трудового кодекса распространяются на руководителя как на работника: он так же, как и другие, имеет право на безопасный труд, отпуск и зарплату. Есть и специальные нормы. Например, руководитель в силу своей должности несет полную материальную ответственность за прямой действительный ущерб компании. То есть если директор заключит заведомо невыгодную сделку или намеренно доведет организацию до банкротства, ему придется за это ответить. Все это прописано в трудовом кодексе.
Такое правило работает во всех случаях, но есть два исключения:
- Руководитель — единственный участник ООО.
- Организацией управляет другая компания или ИП.
В этом случае, по мнению Минтруда и Роструда, нормы трудового кодекса не действуют и деятельность руководителя регулирует гражданское законодательство. Поэтому Минтруд и Роструд считают, что единственному учредителю трудовой договор с самим собой заключать не нужно.
Ведомства рассуждают так: один человек не может подписать договор от имени работника и работодателя одновременно. Единственный участник общества выполняет функции руководителя на основании принятого им решения. Он может делать это и без оформления дополнительных документов, в том числе трудового договора.
Позиции судов с выводами, что единственному участнику следует заключать трудовой договор с самим собой, нет.
Плюсом работы без трудового договора я бы назвала экономию денег и времени. Единственному учредителю — директору не нужно платить страховые взносы и отчитываться за себя перед ведомствами.
В то же время налоговая или трудовая инспекция может посчитать, что ООО нарушает законы, и назначить штраф. Например, за отсутствие письменного трудового договора среднюю или крупную компанию могут оштрафовать на 30 000—50 000 Р. А руководителя — на 1000—5000 Р.
Так случилось с единственным учредителем — генеральным директором компании в Приморском крае. Он работал без трудового договора, и суд оштрафовал его на 3000 Р.
Суд апелляционной инстанции оставил решение в силе, пояснив, что трудовой кодекс не запрещает применять общие положения, когда работник и работодатель — одно лицо. Значит, договор надо было заключить, а раз гендиректор этого не сделал, то должен понести наказание.
Почему единственному участнику ООО стоит заключить трудовой договор
Есть и другая точка зрения: единственному участнику ООО следует подписывать с самим собой трудовой договор.
В законе перечислено несколько категорий людей, на которых нормы трудового законодательства не распространяются:
- Военнослужащие.
- Члены советов директоров или наблюдательных советов — кроме тех, кто заключил с организацией трудовой договор.
- Люди, которые работают по договорам гражданско-правового характера.
- Другие лица, указанные в федеральных законах.
Руководителя ООО — единственного участника в этом списке нет. Значит, нормы трудового права на него распространяются.
В законе не сказано, что заключить договор с самим собой невозможно. Из статьи 273 трудового кодекса следует только то, что единственный участник не нуждается в гарантиях, предоставляемых наемному руководителю. Ведь с одной стороны договор подписывает физическое лицо — директор, а с другой — организация, пусть даже в лице того же человека, который подписывает договор в качестве работника.
Фонд социального страхования — с 1 января 2023 года он переименован в Страховой фонд России — считает, что в таких случаях трудовой договор заключать нужно.
Есть и третий вариант — когда трудового договора нет, а выплаты все равно облагаются взносами и отчетность сдается. Так можно, потому что трудовые отношения возникают в силу назначения на должность.
Если вы подпишете трудовой договор или хотя бы будете платить все взносы и сдавать отчетность без договора, то сможете рассчитывать на социальные пособия.
В этом случае СФР не сможет отказать в выплатах. А если попытается, можно будет обжаловать такие незаконные действия фонда в суде.
Так в 2015 году поступило предприятие в Челябинской области, когда филиал ФСС отказался принять к зачету расходы на выплату декретных пособий на общую сумму 45 794 Р. Деньги получила директор компании, которая одновременно была учредителем юрлица и подписала трудовой договор за 3,5 месяца до выхода в декрет.
Челябинский филиал ФСС решил, что налицо злоупотребление правом, и возмещать выплату отказался. Суд сказал, что для возмещения достаточно трех фактов: наличия трудовых отношений с работником — застрахованным лицом, наступления страхового случая и выплаты пособия. Все эти требования были соблюдены, поэтому выплату следует возместить, и неважно, что один человек выступает как директор и как учредитель.
Еще при оформленном договоре вы будете получать зарплату, с которой придется платить НДФЛ. И если у вас будет право на получение какого-то вычета — например, за учебу или покупку квартиры, — вы сможете вернуть часть уплаченного налога. Наконец, при наличии трудовых отношений у вас будет копиться пенсионный стаж.
Плюсы и минусы оформления трудового договора здесь обратные варианту работы без трудового договора. Плюс в том, что меньше вероятность, что ваше ООО заинтересует контролирующие органы. А минус — придется платить страховые взносы и отчитываться за директора компании.
Что в итоге
Единственный учредитель может руководить компанией, не оформляя себя в штат на должность директора. В то же время учредитель может заключить с самим собой трудовой договор — закон этого не запрещает.
Мнения ведомств различаются, поэтому в конечном счете решать, как лучше поступить, вам придется самой. Вы можете выбрать любой вариант, но быть руководителем без трудового договора более рискованно.
- Главная
- Исследования
- Юридический и налоговый консалтинг
- Создание и управление Обществом с ограниченной ответственностью (ООО) Декабрь 2021 года
Обществом с ограниченной ответственностью (далее также «ООО») является учрежденное одним или несколькими лицами хозяйственное общество, уставный капитал которого разделен на доли. Общество с ограниченной ответственностью приобретает правоспособность с момента его государственной регистрации.
Правовой статус общества с ограниченной ответственностью регулируется Гражданским кодексом Российской Федерации и Федеральным законом «Об обществах с ограниченной ответственностью» от 8 февраля 1998 года № 14-ФЗ (далее – «Закон об ООО»).
I. Учреждение ООО
1.1.Решение об учреждении, учредительные документы
Общество с ограниченной ответственностью может быть учреждено одним или несколькими российскими и/или иностранными физическими и/или юридическими лицами, однако оно не может иметь в качестве единственного участника другое юридическое лицо, 100% акций (долей) которого также принадлежит одному акционеру (участнику).
Учреждение общества осуществляется путем проведения собрания учредителей, на котором учредители принимают решение о создании общества с ограниченной ответственностью, избирают органы управления общества и утверждают устав общества. Все решения оформляются протоколом собрания учредителей.
Также учредители общества заключают в письменной форме договор об учреждении общества, определяющий порядок осуществления ими совместной деятельности по учреждению общества, размер уставного капитала общества, размер и номинальную стоимость доли каждого из учредителей общества, а также размер, порядок и сроки оплаты таких долей в уставном капитале общества.
В случае учреждения общества одним лицом договор об учреждении общества не заключается, и единственный учредитель оформляет только письменное решение о создании общества.
Учредительным документом общества с ограниченной ответственностью является устав, утверждаемый его участниками. Участники также вправе принять решение о том, что общество действует на основании типового устава: существует 36 вариантов типовых уставов, утвержденных Министерством экономического развития РФ, а сведения о конкретном варианте выбранного типового устава (его номере) вносятся в Единый государственный реестр юридических лиц (далее – «ЕГРЮЛ»).
1.2. Регистрация общества
Государственная регистрация ООО осуществляется налоговым органом в течение трех рабочих дней со дня представления полного комплекта документов, однако на практике этот срок иногда может быть больше. Вместе с заявлением о государственной регистрации, которое подписывается каждым учредителем (физическим лицом или руководителем юридического лица, выступающего учредителем), и заверяется нотариально, в налоговый орган подаются:
- решение о создании общества (протокол собрания учредителей);
- Устав (за исключением случаев, когда общество действует на основании типового устава);
- выписка из реестра иностранных юридических лиц соответствующей страны происхождения (для учредителя – иностранного юридического лица);
- документ об оплате государственной пошлины в размере 4000 рублей (при направлении электронных документов государственная пошлина не уплачивается).
Важным в практическом плане является вопрос об адресе регистрации общества. По общему правилу, регистрация производится по адресу нежилого помещения. По этому адресу должен находиться исполнительный орган и должна иметься возможность получения корреспонденции. В составе документов, подаваемых на регистрацию, регистрирующий орган на практике также просит представить документы, подтверждающие местонахождение создаваемого общества – например, гарантийное письмо будущего арендодателя с приложением копий документов, подтверждающих его право на указанное помещение. Налоговые органы также могут провести выездную проверку факта местонахождения общества (его исполнительного органа) по указанному при регистрации адресу. Также возможно указать в качестве адреса общества адрес физического лица, являющегося его участником или исполняющего функции единоличного исполнительного органа, однако такой адрес может использоваться только для связи с обществом, то есть без права использования жилых помещений в коммерческих целей (офис и т.п.).
После регистрации общества сведения о нем и его участниках вносятся в ЕГРЮЛ. С даты регистрации у общества возникает обязанность по сдаче бухгалтерской, налоговой и иной отчетности.
1.3. Список участников общества
С момента государственной регистрации общество обязано вести список участников общества с указанием сведений о каждом участнике, размере его доли и ее оплате, а также о размере долей, принадлежащих обществу. В случае несоответствия сведений, указанных в списке участников общества, сведениям, содержащимся в ЕГРЮЛ, право на долю устанавливается на основании сведений, содержащихся в ЕГРЮЛ.
Число участников общества не должно превышать пятидесяти. Если число участников превысит указанный предел, то в течение года общество с ограниченной ответственностью обязано преобразоваться в акционерное общество.
II. Уставный капитал и чистые активы общества
Уставный капитал общества с ограниченной ответственностью составляется из вкладов участников, его минимальный размер составляет 10.000 рублей. Уставный капитал общества может быть оплачен деньгами либо путем внесения имущественных вкладов. В случае если стоимость имущественного вклада превышает 20.000 рублей, требуется оценка его стоимости независимым оценщиком.
Общество обязано обеспечить любому заинтересованному лицу доступ к информации о стоимости его чистых активов. В случае, если стоимость чистых активов общества останется меньше его уставного капитала по окончании финансового года, следующего за вторым и каждым последующим финансовым годом, общество обязано принять решение об уменьшении уставного капитала общества до размера, не превышающего стоимости его чистых активов, или решение о ликвидации общества.
IIII. Отчуждение долей
Участник общества с ограниченной ответственностью вправе продать или осуществить отчуждение иным образом (обменять, подарить) свою долю или часть доли одному или нескольким участникам данного общества. При этом согласие общества или других его участников на совершение такой сделки не требуется, если иное не предусмотрено уставом общества.
Участник общества также вправе передать свою долю или часть доли третьему лицу, не являющемуся участником данного общества. Однако уставом общества такое отчуждение может быть запрещено.
Во всех случаях продажи доли третьему лицу участники общества пользуются преимущественным правом покупки доли по цене предложения третьему лицу или по цене, заранее определенной уставом общества, пропорционально размерам своих долей (если уставом не предусмотрено иное). Для этого участник общества, намеренный продать долю, направляет остальным участникам нотариально удостоверенную оферту, содержащую указание цены и других условий продажи.
Уставом может быть дополнительно предусмотрено преимущественное право покупки доли (части доли) самим обществом, если другие участники не использовали свое преимущественное право.
Кроме того, российское законодательство позволяет заключать соглашения о предоставлении опциона на покупку или продажу доли: для перехода доли соответствующая сторона должна совершить акцепт оферты, содержащейся в соглашении.
Сделка, направленная на отчуждение доли (части доли), в том числе акцепт оферты в рамках опциона, подлежит нотариальному удостоверению. Нотариус, удостоверивший такую сделку, подает в регистрирующий орган заявление о внесении изменений в ЕГРЮЛ. Доля переходит к ее приобретателю с момента внесения соответствующей записи в ЕГРЮЛ.
В случае если уступка доли третьим лицам запрещена, а другие участники отказываются от ее приобретения, либо не получено согласие на отчуждение доли или части доли или на ее переход к наследникам (правопреемникам), общество обязано выплатить участнику или наследникам (правопреемникам) действительную стоимость доли, определяемую на основании данных бухгалтерской отчетности как часть чистых активов общества.
IV. Договоры об осуществлении прав участников общества
В случаях, когда необходимо урегулировать права и обязанности участников общества дополнительно к уставу и положениям, установленным Законом об ООО, участники вправе заключить письменный договор об осуществлении прав участников общества (корпоративный договор), который может быть заключен как при учреждении общества, так и впоследствии. По такому договору участники обязуются осуществлять определенным образом свои права или воздерживаться от осуществления прав.
В частности, участники могут установить обязанность голосовать определенным образом на общем собрании участников общества, согласовывать вариант голосования с другими участниками, продавать долю или часть доли по определенной цене и/или при наступлении определенных условий, либо воздерживаться от отчуждения доли или части доли до наступления определенных условий, а также осуществлять согласованно иные действия, связанные с управлением обществом, с созданием, деятельностью, реорганизацией и ликвидацией общества.
При создании совместных предприятий наиболее характерными для корпоративных договоров являются среди прочего следующие условия:
- планирование деятельности общества (как краткосрочное, так и долгосрочное);
- обязательства участников по финансированию общества;
- формирование органов управления общества и их отчетность перед участниками;
- порядок согласования отдельных сделок, совершаемых обществом, а также;
- порядок выхода из проекта каждого из участников и порядок разрешения «тупиковых ситуаций».
Договор об осуществлении прав участников общества является российским аналогом широко распространенных в иностранных юрисдикциях «акционерных соглашений». Стороны корпоративного договора должны уведомить общество о его заключении, но без обязанности раскрывать его содержание обществу (по общему правилу, такие договоры являются конфиденциальными). Кроме того, сведения о наличии корпоративного договора, определяющего объем правомочий участников непропорционально размерам принадлежащих им долей в уставном капитале или предусматривающего ограничения и условия отчуждения долей в уставном капитале общества, должны быть внесены в ЕГРЮЛ, но представления соответствующего договора регистрирующему органу не требуется.
V. Финансирование общества
Участники вправе в любое время принять решение об увеличении уставного капитала. Помимо выполнения цели финансирования деятельности общества достижение уставным капиталом определенного размера может позволить применять льготную ставку налога на дивиденды, выплачиваемые иностранным участникам, установленную соответствующими договорами об избежании двойного налогообложения. Увеличение уставного капитала сопряжено с необходимостью регистрации изменений в устав в части изменения сведений о размере уставного капитала.
Другим способом финансирования является внесение вкладов в имущество общества — такие вклады также вносятся участниками, однако не изменяют размеры и номинальную стоимость долей участников общества. Поскольку уставный капитал общества не изменяется, внесение вкладов не сопряжено с необходимостью регистрации изменений в устав.
Как вклады при увеличении уставного капитала, так и вклады в имущество в общества не подлежат налогообложению НДС (если они вносятся в денежной форме), и налогом на прибыль.
Наконец, возвратным способом финансирования деятельности общества выступают займы. В случае процентных займов необходимо учитывать правила тонкой капитализации, установленные российским законодательством: если соотношение долгового обязательства перед участником и размера собственного капитала общества превышает 3:1, проценты на такой долг, начисляемые в пользу участника, в части, превышающей установленный законом предельный размер, подлежат налогообложению как дивиденды (распределяемая прибыль общества). Следует учитывать, что в случае банкротства общества займы, предоставленные его участниками, обычно рассматриваются судами в качестве корпоративного финансирования, то есть их возврат будет возможен только после расчетов с остальными кредиторами.
VI. Распределение прибыли. Выплаты участникам.
Общее собрание участников вправе принять решение о распределении чистой прибыли между участниками. Cтавка налога на прибыль иностранной организации в виде дивидендов по общему правилу составляет 15%. Однако договорами об избежании двойного налогообложения может быть установлена пониженная ставка налога (обычно 5-10%), применяемая при условии соблюдения определенных критериев.
Все другие способы направления платежей участнику, такие как уплата процентов по долговым обязательствам перед ним или выплата участнику роялти (например, за использование товарного знака), строго говоря не являются распределением прибыли, однако достаточно часто используются на практике. Подобные платежи, по общему правилу, облагаются налогом на прибыль по ставке 20%, однако договорами об избежании двойного налогообложения могут быть установлены исключения. Следует принимать во внимание, что при определенных обстоятельствах возникают риски переквалификации российскими налоговыми органами таких выплат в дивиденды.
Иногда выплаты в адрес участников осуществляются на основании договоров об оказании услуг (например, консультационных). В этом случае также необходимо помнить о наличии существенных рисков переквалификации таких выплат в дивиденды и предъявления требований о доначислении налогов со стороны налоговых органов.
VII. Выход участника. Исключение участника
Участник вправе выйти из общества путем отчуждения доли обществу независимо от согласия других его участников или самого общества, если это предусмотрено уставом. При этом выход участников, в результате которого в обществе не остается ни одного участника, а также выход единственного участника из общества не допускается.
Участники общества, доли которых в совокупности составляют не менее чем 10% уставного капитала общества, вправе требовать в судебном порядке исключения из общества участника, который грубо нарушает свои обязанности, либо делает невозможной деятельность общества или существенно ее затрудняет.
В случае выхода или исключения участнику общества выплачивается действительная стоимость его доли, равная части стоимости чистых активов общества, пропорционально размеру доли участника в уставном капитале общества.
VIII. Органы управления
8.1. Общее собрание участников
Высшим органом управления общества с ограниченной ответственностью является общее собрание участников общества. Основные решения (внесение изменений в устав общества, изменение размера уставного капитала, распределение прибыли) и основные права по осуществлению управления и контроля за деятельностью общества (назначение всех или некоторых органов управления общества, утверждение годовых отчетов и бухгалтерских балансов) находятся в исключительной компетенции общего собрания участников.
Один раз в год в установленные законом сроки общество обязано проводить очередное общее собрание участников общества. Все иные общие собрания участников общества (если иное не предусмотрено уставом) являются внеочередными. Внеочередное общее собрание участников общества может быть проведено по инициативе исполнительного органа и иных органов управления общества, аудитора общества или участников общества, владеющих не менее чем 10% общего числа голосов.
Участники общества могут принять решения по повестке дня и без проведения собрания – путем заочного голосования. Тем не менее, не все вопросы могут быть решены путем заочного голосования, например, таким образом не могут быть утверждены годовые отчеты и бухгалтерские балансы общества.
В обществе, у которого имеется только один участник, решения по всем вопросам компетенции общего собрания участников принимаются им единолично и оформляются письменно.
Следует учитывать, что принятие решений общим собранием участников удостоверяется нотариусом, если иное не предусмотрено уставом общества. Факт принятия решения единственным участником общества также должен быть подтвержден путем нотариального удостоверения.
8.2. Совет директоров (Наблюдательный совет)
Уставом общества может быть предусмотрено образование совета директоров (наблюдательного совета) общества, однако данный орган не является обязательным.
К компетенции совета директоров может быть отнесено избрание исполнительных органов и досрочное прекращение их полномочий, решение вопросов о совершении обществом крупных сделок и сделок, в которых имеется заинтересованность, а также решение иных вопросов, предусмотренных уставом общества.
8.3. Ревизионная комиссия
Уставом общества может предусматривать создание ревизионной комиссии (избрание ревизора). Для обществ с числом участников более 15 создание ревизионной комиссии (избрание ревизора) является обязательным.
8.4. Исполнительные органы
Управление текущей деятельностью общества и решение всех иных вопросов, не отнесенных к компетенции общего собрания участников и совета директоров общества, как правило, осуществляется единоличным исполнительным органом общества. Единоличный исполнительный орган общества действует от имени общества, представляет его интересы и совершает сделки. Единоличный исполнительный орган общества обычно называется генеральным директором. Вместе с тем, уставом общества может быть предусмотрено предоставление полномочий единоличного исполнительного органа нескольким лицам, действующим совместно, или образование нескольких единоличных исполнительных органов, действующих независимо друг от друга.
Единоличный исполнительный орган избирается общим собранием участников или советом директоров общества и действует от имени общества непосредственно на основании закона, без специальной доверенности. Полномочия исполнительного органа могут быть ограничены уставом. Однако необходимо обратить внимание на правовые последствия сделки, совершенной исполнительным органом с нарушением пределов его компетенции – такая сделка может быть признана судом недействительной по иску общества лишь в том случае, если общество докажет, что другая сторона сделки знала или должна была знать об ограничениях полномочий исполнительного органа. В случае, если действия исполнительного органа нанесли ущерб обществу, участники имеют право предъявить ему иск о возмещении убытков.
Уставом общества может быть предусмотрено формирование коллегиального исполнительного органа общества (правление, дирекция), возглавляемого лицом, исполняющим функции единоличного исполнительного органа. Члены коллегиального исполнительного органа вправе участвовать в принятии решений в рамках компетенции коллегиального исполнительного органа, установленной уставом, однако не могут представлять интересы общества в отношениях с третьими лицами без доверенности.
Следует учитывать, что как лица, исполняющие функции единоличного исполнительного органа, так и члены коллегиального исполнительного органа, признаются работниками общества, поэтому на них распространяются требования трудового и миграционного законодательства. В связи с этим назначение иностранного гражданина на указанные должности требует получения разрешения на работу и выполнения иных формальностей.
IX. Ответственность общества и его участников
Общество с ограниченной ответственностью отвечает по своим обязательствам всем своим имуществом. Общество не отвечает по обязательствам своих участников.
Участники общества с ограниченной ответственностью не отвечают по обязательствам общества и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости принадлежащих им долей. В случае если участники не полностью оплатили доли, они солидарно несут ответственность по обязательствам общества в пределах стоимости неоплаченной части принадлежащих им долей.
Закон об обществах с ограниченной ответственностью предусматривает несколько случаев, когда участники, которые благодаря своей доле в уставном капитале общества или на ином основании имеют возможность давать обязательные указания или иным образом определять действия общества, несут ответственность совместно с обществом по его обязательствам. На таких участников может быть возложена субсидиарная ответственность в случае банкротства общества по их вине, а также в случае, когда в результате их недобросовестных или неразумных действий общество не исполнило обязательства перед третьими лицами вследствие его исключения из ЕГРЮЛ как недействующего. Кроме того, материнская компания солидарно со своим дочерним обществом несет ответственность по сделкам, заключенным последним во исполнение обязательных указаний материнской компании.
X. Споры с участием общества с ограниченной ответственностью
Споры, связанные с созданием, управлением или участием в обществе с ограниченной ответственностью, относятся к категории так называемых «корпоративных споров», порядок разрешения которых установлен Арбитражным процессуальным кодексом РФ. К корпоративным спорам относятся, в частности:
- споры, связанные с созданием, реорганизацией и ликвидацией общества;
- споры, связанные с назначением на должность, прекращением или приостановлением полномочий, а также по вопросам ответственности лиц, входящих (входивших) в состав органов управления и органов контроля общества;
- споры по искам учредителей, участников общества о возмещении убытков, причиненных обществу, признании недействительными сделок, совершенных обществом.
Разрешение корпоративных споров отнесено к компетенции государственных арбитражных судов по месту нахождения общества. Передача таких споров на рассмотрение третейского суда (коммерческого арбитража) допускается лишь при условии, что общество, все его участники, а также иные лица, которые являются истцами или ответчиками в соответствующих спорах, заключили третейское соглашение, а место арбитража находится на территории России.
С 2003 года SCHNEIDER GROUP поддерживает международные компании при выходе на рынки Австрии, Азербайджана, Армении, Беларуси, Германии, Казахстана, Польши, России, Республики Киргизии и Узбекистана, а также помогает им эффективно строить работу в новых юрисдикциях.
В портфолио SCHNEIDER GROUP полный набор услуг, начиная от анализа рынка и поиска партнеров, до комплексного бухгалтерского сопровождения, юридического и налогового консалтинга, анализа эффективности бизнес-процессов и их оптимизации на основе лучших цифровых решений. Мы берем на себя решение всех непрофильных задач, чтобы наши клиенты могли сфокусироваться на развитии бизнеса.
Свяжитесь с нашими региональными экспертами, чтобы получить подробную информацию об оказании интересующих вас услуг в конкретной стране.
Готовы к сотрудничеству? Напишите нам!
Пожалуйста, заполните форму ниже. Наши сотрудники свяжутся с вами в ближайшее время.